Смешанный договор

Главные и второстепенные

Как уже было сказано выше, попадая в смешанный договор, элементы разных контрактов объединяются общей юридической целью. Соответственно, к такому «миксу» применяются нормы права, регулирующие каждый входящий в него договор. Здесь-то предпринимателей и бухгалтеров, работающих со смешанными соглашениями, и подстерегает сложность. Потому что договоры могут соединяться, так сказать, в равных пропорциях, и в этом случае их «родные» нормы равноправны.

А бывает, что элементы одного контракта лишь дополняют другой, являясь как бы второстепенными. И в этом случае нормы основного соглашения имеют приоритет перед нормами дополнительного.

Понять, какое из обязательств смешанного договора первостепенно, а какое вторично, важно в том случае, если элементы соглашения по своей сути противоречат друг другу. «В данном случае, — комментирует московский адвокат Сергей Воронин, — хорошим примером может послужить смешанный договор, согласно которому фирма обязалась предоставить сотруднику в безвозмездное пользование компьютер и лазерный принтер сроком на один год, а сотрудник в течение этого времени должен был осуществлять техподдержку логистического программного продукта, в этом случае мы имеем смешанный договор с элементами безвозмездного пользования и оказания услуг

А когда сотрудник перестал реагировать на требования устранить сбои в системе и при этом наотрез отказался вернуть принтер с компьютером, руководитель обратился ко мне, чтобы найти на него управу. И, разобравшись в контракте, он увидел, что в договор включены условия двух сделок, которые в принципе не могут ужиться вместе. Ведь при безвозмездном пользовании не может быть никакого встречного предоставления, в частности, в виде услуг ссудополучателя! Соответственно, в данном случае «выжить» должны элементы только одного обязательства — либо оказания услуг (которые по логике должны стать возмездными), либо безвозмездного пользования. В конце концов, порядком потрепав друг другу нервы и потеряв время, стороны не смогли решить, какие из правоотношений им дороже, и договорились оформить два самостоятельных соглашения — о возмездном предоставлении услуг и о безвозмездном пользовании».

Чтобы разобраться, какой из элементов смешанного договора главный, а какой дополнительный, партнерам следует изначально четко установить действительную волю сторон. Возможно, иногда в качестве критерия тут может выступать цена каждого из «смешанных» правоотношений предмета: основным целесообразно будет считать более дорогое обязательство.

Судебная практика

При составлении смешанного договора могут допускаться разные ошибки, например, нарушаются нормы законодательства или интересы сторон. При таких условиях участники не смогут воспользоваться этим соглашением в суде для отстаивания своих прав.

Нередко вовсе такие контракты признаются недействительными. Такое решение принимается при условии, если пункты соглашения противоречат друг другу, поэтому суд просто не может принять сторону какого-либо участника.

В судебной практике существует ситуация, когда строительная компания составила исковое заявление в суд на другого участника соглашения. В этом документе компания требовала неустойку с компании, которая поставляет крановое оборудование.

Нарушение заключалось в том, что фирма не исполнила свои обязательства в установленный срок. Она поставила кран в установленные сроки, но с нарушением сроков был выполнен монтаж.

При рассмотрении такого дела были отмечены следующие нюансы:

• между двумя сторонами был подписан смешанный контракт, в котором сочетаются особенности соглашения поставки и подряда;
• у истца отсутствуют какие-либо претензии к поставщику относительно поставки оборудования, так как кран обладает заявленным качеством и другими особенностями, а также был доставлен в нужный срок;
• в соглашении имеются условия относительно ответственности, которую придется нести поставщику, если им будут нарушены сроки поставки оборудования, но нет последствий при нарушении сроков монтажа крана;
• так как в договоре не предусмотрены все важные и существенные условия, то суд отказал в удовлетворении исковых требований за счет отсутствия оснований для их удовлетворения.

Судебная практика по смешанным договорам. Фото present5.ru

За счет наличия смешанного договора строительная компания не смогла получить неустойку по ставке рефинансирования от поставщика, который поставили оборудования вовремя, но при этом нарушил сроки его монтажа.

Поименованные и непоименованные договоры

Как указал Пленум ВАС РФ в важнейшем постановлении «О свободе договора и ее пределах» от 14.03.2014 № 16, непоименованный характер договора обуславливается не наличием или отсутствием названия, но отличными от предусмотренных в ГК РФ договоров:

• предметом;
• распределением рисков;
• правами и обязанностями сторон и др.

Непоименованный договор — это договор, который напрямую не предусмотрен действующим законодательством, однако ему не противоречит, и не соответствует квалифицирующим признакам отдельных закрепленных в законодательстве видов поименованных договоров.

Виды, примеры непоименованных договоров

Смысл заключения непоименованного договора — именно в его индивидуальном характере: каждый такой договор квалифицируется судом независимо от сходства с другими договорами (например, инвестиционным контрактом, см. постановление АС ВВО от 28.02.2018 по делу № А43-13317/2017). Поэтому отсутствует классификация, подразделяющая непоименованные договоры на виды.

Поскольку особенности непоименованного договора ГК РФ и прочими НПА не урегулированы, соглашения такого вида должны соответствовать общим требованиям к договорам. Например, в любом договоре обязательно должен быть определен предмет (ч. 1 ст. 432 ГК РФ).

Примеры непоименованных договоров:

• договор о добровольном возмещении вреда;
• договор об установлении спонсорских отношений;
• договор об использовании отдельного конструктивного элемента здания для рекламных целей (такой договор, по мнению судов, не является договором аренды, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66, п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 64).

К непоименованным договорам правила о поименованных договорах не применяются. Однако к отдельным отношениям сторон по договору возможно применение правил о сходных правоотношениях по правилам аналогии закона. Правда, только тогда, когда непосредственно договором правоотношение не урегулировано (п. 49 постановления Пленума Верховного суда РФ от 25.12.2018 № 49).

Ответы на распространенные вопросы про смешанный договор

Вопрос №1: Допустимо ли заключить смешанный договор в ситуации, когда фермеру требуется взять в аренду племенных быков с доставкой из-за границы с целью оплодотворения коров на его ферме? Или достаточно договора поставки (чтобы быки были доставлены из-за рубежа) либо договора аренды быков?

Ответ: В указанном случае следует заключить с владельцем быков смешанный договор, в котором указывалась бы цель взаимоотношений с ним – оплодотворение должным образом коров фермера племенными быками из страны N (а не какого-либо другого племенного скота). Если подписать договор поставки или аренды, гражданско-правовые отношения для фермера станут невыгодными – он не получит желаемого результата и переплатит. Смешанный договор позволит ему гарантировать себе соблюдение условий доставки быков на его ферму, сдачи быков в аренду и выполнения основной задачи (осеменения коров).

Вопрос №2: Если смешанный договор выгоден и удобен для бизнеса, почему он не имеет широкого распространения?

Ответ: Смешанный договор не отличается популярностью среди участников гражданско-правовых отношений из-за сложности его составления при комбинировании норма права.

Постановление ФАС МО от 27.06.2013 по делу N А40-66117/12-155-598

На основании Распоряжения Правительства Москвы между ООО (инвестор) и Правительством Москвы в лице Префектуры САО г. Москвы (администрация) был заключен инвестиционный контракт, в соответствии с которым ООО обязалось за счет собственных и привлеченных средств осуществить реконструкцию и реставрацию существующего здания — памятника архитектуры. После окончания работ предполагалось распределение имущественных прав на объект как в собственность города, так и в собственность инвестора.

Сроки реализации контракта затянулись, и администрация захотела расторгнуть контракт в судебном порядке, ссылаясь на то, что инвестор выполнил работы по реконструкции объекта, однако существенно нарушил сроки. Инвестор возражал против расторжения контракта, утверждая, что сроки нарушены не по его вине, и требовал обязать администрацию заключить с ним дополнительное соглашение к контракту о продлении сроков его реализации.

Суд проанализировал условия инвестиционного контракта и со ссылкой на п. 6 Постановления N 54 указал, что к отношениям сторон следует применять правила § 3 «Строительный подряд» гл. 37 ГК РФ, поскольку контракт является договором смешанного типа, а в части проведения работ по реставрации здания условия контракта позволяют квалифицировать его как договор подряда.

Суд установил, что инвестор выполнил работы по реставрации, принял все возможные меры к исполнению обязательств по контракту (неоднократно обращался в соответствующие органы за решением проектных вопросов, оформления земельных отношений и принятия объекта в эксплуатацию). Арбитры решили, что оснований для расторжения контракта нет, и обязали администрацию заключить с инвестором соглашение о продлении контракта.

Обратите внимание! Определением ВАС РФ от 05.08.2013 N ВАС-9458/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора

Смешанный договор

Возможность применения смешанной договорной конструкции закреплена в ч. 3 ст. 421 ГК РФ.

Например:

• договор аренды помещения с последующим выкупом;
• договор поставки оборудования с монтажом.

В настоящий момент широко распространена версия, что смешанный договор может включать элементы не только поименованных, но и непоименованных договоров.

К отношениям сторон по смешанному договору, а также к форме самого договора применяются соответствующие правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре (ч. 3 ст. 421 ГК РФ). В части, не урегулированной правилами о том или ином виде договоров, применяются общие положения ГК РФ о договорах.

Все актуальные позиции судов о непоименованных договорах — в системе КонсультантПлюс. Если материал не открывается, получите бесплатный пробный доступ в систему.

Постановление ФАС ВВО от 25.07.2013 по делу N А28-8618/2012

ООО (подрядчик) обязалось выполнить строительно-монтажные работы по строительству жилого 16-этажного дома для инвестиционной строительной компании (заказчик). Компания обязалась произвести расчет за выполненные работы путем передачи прав на помещения согласно договоренности сторон с заключением договора долевого участия или произвести расчет денежными средствами по соглашению сторон. Подрядчик выполнил часть работ и передал их результат. Затем стороны расторгли договор. Сторонам не удалось достичь согласия по взаимным расчетам между собой, и дело рассматривалось в суде.

Разрешая спор, суды со ссылкой на п. 6 Постановления N 54 указали, что заключенный договор является смешанным договором, содержащим элементы договора строительного подряда и договора купли-продажи, поэтому отношения сторон регулируются общими нормами гражданского законодательства и нормами, установленными для отдельных видов обязательств, содержащихся в гл. 30 «Купля-продажа» и § 1 «Общие положения о подряде» и § 3 «Строительный подряд» гл. 37 ГК РФ.

В результате суд обязал оплатить работы, результат которых был принят заказчиком и стоимость которых установлена в актах, подписанных обеими сторонами.

К сведению. Суды также признали строительные и инвестиционные договоры смешанными, содержащими в себе условия договора строительного подряда и договора купли-продажи будущей недвижимой вещи, в Постановлениях ФАС ВВО от 05.09.2013 по делу N А43-20540/2012, ФАС МО от 28.02.2013 по делу N А40-43089/12-127-412, ФАС ПО от 26.03.2013 по делу N А65-19129/2011, ФАС СЗО от 25.07.2013 по делу N А44-5645/2012, ФАС СКО от 14.06.2013 по делу N А63-2067/2012.

Каким основным преимуществом обладает смешанный договор

Смешанный договор соответствует всем критериям, определяемым современной рыночной экономикой, предполагающей высокую динамичность гражданского оборота. Благодаря возможности заключения смешанного контракта, участники сделки могут обойтись без подписания нескольких договоров одновременно, поскольку соглашение может быть сконструировано с учетом множества элементов, адекватных их потребностям в конкретной ситуации.

Главное достоинство смешанного договора – возможность без нарушения законодательства выйти за рамки моделей, регламентируемых российскими законами.

Важно! Поскольку смешанный договор обладает характеристиками нескольких разновидностей контрактов, важно сформировать текст соглашения таким образом, чтобы нормы и правила, обязательства и меры ответственности за отказ от их выполнения не содержали противоречий отдельных видов взаимоотношений в едином смешанном контракте. Смешанный договор может существенно упростить документооборот и избавиться от путаницы с множеством однотипных договоров

К примеру:

Смешанный договор может существенно упростить документооборот и избавиться от путаницы с множеством однотипных договоров. К примеру:

• вместо того, чтобы оформлять несколько однотипных договоров купли-продажи, можно объединить договора поставки и купли-продажи в рамках одного смешанного договора (если требуется, например, продать недвижимое и движимое имущество – оборудование для того же проекта);
• стороны могут объединить договор на поставку товаров, на их монтаж и на обслуживание в одном соглашении, что помогло бы клиенту видеть все условия сделки в одном документе.

Какой договор является смешанным

Смешанным является договор, который содержит элементы разных договоров, предусмотренных законами или иными правовыми актами. По общему правилу к отношениям сторон по такому договору в соответствующих частях применяются правила о договорах, элементы которых он содержит (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

Примеры смешанных договоров:

• договор поставки оборудования с условием его установки, пусконаладки и обучения сотрудников покупателя обращению с ним. Такой договор представляет собой смешение поставки, подряда и возмездного оказания услуг;
• дистрибьюторский договор. Кроме условий поставки товара обычно такой договор предусматривает предоставление дистрибьютору прав на использование товарного знака, а также его обязанности по рекламе и продвижению товара. К такому договору в соответствующих частях применяются нормы о поставке, лицензионном договоре и возмездном оказании услуг.

Смешанными можно считать и некоторые договоры, которые прямо предусмотрены законом, поскольку они содержат элементы разных договоров. Например, договор аренды с правом выкупа, договор банковского счета с условием о его кредитовании (п. 1 ст. 624, п. 2 ст. 850 ГК РФ).

Для квалификации договора как смешанного неважно, сколько лиц является его сторонами. Также необязательно, чтобы все лица были участниками всех отношений (элементов), входящих в договор

Например, смешанным является договор, по которому поставку оборудования покупателю осуществляет одно лицо, а его монтаж — другое.

Что понимается под элементами разных договоров в целях квалификации договора как смешанного

Чтобы считалось, что в договоре содержится элемент какого-то другого договора, в нем должны быть указаны обязательства, которые имеют решающее (квалифицирующее) значение для последнего. Например, по договору поставки решающей является обязанность поставить товар, а по договору оказания услуг — оказать услугу.

Обязательство по оплате товара (услуг и т.п.) решающим для квалификации не является, поскольку оплата характерна почти для любого договора. Например, если в договоре подряда стороны предусмотрели, что заказчик производит оплату третьему лицу, с которым у подрядчика заключен договор на поставку стройматериалов, такой договор не будет смешанным с договором поставки.

Не считаются элементом другого договора отдельные обязанности стороны, которые хоть и выходят за рамки основного договора, но направлены исключительно на исполнение его предмета. Например, договор поставки с обязанностью поставщика доставить товар покупателю не является смешанным с перевозкой.

Смешанный договор составить сложно

Предпринимателям не следует полагаться на собственные знания и умения при оформлении смешанного договора с контрагентом – гораздо надежнее доверить это дело опытному юристу, специализирующемуся на формировании контрактов

При составлении смешанного договора важно обладать особым юридическим мышлением и видеть одновременно все правовые отношения, затронутые соглашением, как если бы речь шла о 3D-модели

Более того, несмотря на то, что действующее законодательство не содержит запрета в отношении сочетания различных видов гражданско-правовых отношений в рамках одного смешанного договора, существует ряд ограничений. К примеру, закон не разрешает оказывать услуги по организации гражданам заграничного тура каким-либо иным способом кроме как в рамках договора на оказание туристических услуг.

Вне зависимости от того, какова суть смешанного договора, все его условия признаются равноправными. Поэтому, если нормы, включенные в договор, будут противоречить друг другу, в судебном порядке такое соглашение может быть признано недействительным. Чтобы избежать такого исхода дела, следует выделить существенные условия основного обязательства.

Разграничение смешанного и непоименованного договоров

На практике часто возникает вопрос о критерии разграничения смешанного и непоименованного договоров

Важно различать новизну конструкции и содержания, которые присущи непоименованным договорам, и необычные названия уже существующих договоров (инвестиционные и пр.). Стороны могут некритично воспроизводить экономические понятия (инвестиции, бизнес-проект и т.п.), подменяя ими гражданско-правовые конструкции (купли-продажи, подряда, займа, простого товарищества и т.п.)

Очевидно, такие договоры не причисляются к непоименованным.

Главным признаком отличия непоименованного и смешанного договоров, так же как и при выявлении элементов, будет определение обязательств, имеющих решающее значение для разных договоров, хотя бы один из которых является поименованным. Если такие обязательства выделяются, то договор носит смешанный характер. Если нет — непоименованный.

Некоторые договоры в зависимости от включенных в них условий могут являться как смешанными, так и непоименованными. К ним относится инвестиционный договор (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 8105/07).

Трактовка термина

Понятие договора знакомо тем, кто сдает или продает квартиру, тем, кто устраивается на работу, ну и, конечно же, всем тем, кто имеет дело с бумагами. Итак, это закрепленное на бумаге соглашение нескольких или же двух сторон, в котором идет речь об установлении, прекращении или изменении гражданских обязанностей и (или) прав.

О том, что такое заключение договорных отношений можно сказать и более простыми словами. Это соглашение, конечно же, добровольное, в котором участвует два или более лица. В ходе его составления стороны обременяются конкретными обязанностями, за невыполнение которых им предстоит уплатить денежный штраф или выполнить иные действия, предписанные в документе.

Пожалуй, это один из самых простых и доступных каждому юридических терминов, поскольку такое явление, как соглашение между сторонами, имеет место в быту каждого из нас. Даже дети заключают между собой устные договорные отношения, которые подкрепляются определенными условиями и «штрафами» за невыполнение обязательств.

Ответы на распространенные вопросы про смешанный договор

Вопрос №1: Допустимо ли заключить смешанный договор в ситуации, когда фермеру требуется взять в аренду племенных быков с доставкой из-за границы с целью оплодотворения коров на его ферме? Или достаточно договора поставки (чтобы быки были доставлены из-за рубежа) либо договора аренды быков?

Ответ: В указанном случае следует заключить с владельцем быков смешанный договор, в котором указывалась бы цель взаимоотношений с ним – оплодотворение должным образом коров фермера племенными быками из страны N (а не какого-либо другого племенного скота). Если подписать договор поставки или аренды, гражданско-правовые отношения для фермера станут невыгодными – он не получит желаемого результата и переплатит. Смешанный договор позволит ему гарантировать себе соблюдение условий доставки быков на его ферму, сдачи быков в аренду и выполнения основной задачи (осеменения коров).

Вопрос №2: Если смешанный договор выгоден и удобен для бизнеса, почему он не имеет широкого распространения?

Ответ: Смешанный договор не отличается популярностью среди участников гражданско-правовых отношений из-за сложности его составления при комбинировании норма права.

Оцените качество статьи. Мы хотим стать лучше для вас:Если вы не нашли ответ на свой вопрос, то вы можете получить ответ на свой вопрос позвонив по номерам ⇓Бесплатная юридическая консультацияМосква, Московская область звоните: +7 (499) 288-17-58

Звонок в один клик Санкт-Петербург, Ленинградская область звоните: +7 (812) 317-60-16

Звонок в один клик Из других регионов РФ звоните: 8 (800) 550-34-98

Звонок в один клик

По сути, смешанный или комбинированный договор – это соглашение, в котором содержатся элементы различных законодательно предусмотренных контрактов. Соответственно, предмет такой «конструкции» включает в себя фрагменты нескольких самостоятельных контрактов, при этом «части» сливаются в единое целое, и объединяются общей целью. Права и обязанности сторон по одному договору связываются с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим соглашением. При этом попытка разделить перечисленные выше условия неминуемо нарушает первоначальную волю сторон (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 9 декабря 2010 года по делу № А19-8485/10).

В качестве примера можно привести следующий спор. Две компании заключили между собой агентский договор, условия которого предусматривали обязанность агента самостоятельно выкупить товар, отгруженный принципалом, если он не был реализован агентом. Арбитражный суд сделал обоснованный вывод об установлении между сторонами отношений смешанного характера с элементами агентского договора по типу комиссии и купли-продажи, а также наличия у ответчика обязательства по выкупу переданного ему товара (постановление ФАС Московского округа от 10.12.2009 г. № КГ-А40/11396-09 по делу № А40-40119/09-85-332).

Другой комментарий к статье 1041 Гражданского Кодекса РФ

1. Конструкция договора о совместной деятельности была и ранее известна российскому (советскому) праву. Гражданский кодекс РСФСР 1964 г., Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. содержали нормы, посвященные данному виду договора, что не случайно, поскольку договор простого товарищества является одним из распространенных видов договоров, использование которых началось еще в римскую эпоху.

2. К отличительным признакам данного договора относятся:

а) наличие единой общей цели: извлечение прибыли, строительство недвижимости и т.д. «В рамках такого договора товарищи преследуют одну и ту же цель, в том числе и получение прибыли, и цель эта может быть достигнута товарищами именно в результате их совместных действий» (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26 октября 2010 г. по делу N А42-8760/2009). Следует заметить, что, как правило, в гражданско-правовых договорах цели у сторон различны: продавец желает получить деньги, а покупатель — право собственности на вещь и т.п. И в этом наблюдается принципиальное отличие совместной деятельности от сходных договоров, прежде всего от договора участия в долевом строительстве, по которому одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства (ст. 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»). Как видно, цели у сторон договора об участии в долевом строительстве различны, что не позволяет отождествлять его с договором о совместной деятельности;

б) объединение вкладов товарищей. Более подробно о видах вкладов в совместную деятельность см. ст. 1042 ГК РФ;

в) обязанность товарищей действовать совместно для достижения общей цели, в отличие от участников хозяйственного общества, для которых такая обязанность не предусмотрена.

3. Несмотря на похожесть наименований, договор простого товарищества следует отличать от договора полного товарищества, поскольку последнее — это организационно-правовая форма (вид) юридического лица. В рамках же договора простого товарищества юридическое лицо не создается.

Не следует путать данный договор и с договором товарищества собственников жилья, которое также является организационно-правовой формой юридического лица, разновидностью некоммерческой организации.

4. По общему правилу участниками договора простого товарищества могут быть любые субъекты, за исключением членов товарищества, созданного для осуществления предпринимательской деятельности. Толкование понятия предпринимательской деятельности применительно к анализируемому договору можно обнаружить в судебной практике. Так, в одном из дел в обоснование заявленного требования о признании недействительным договора о совместной деятельности по сооружению и эксплуатации платной стоянки истец ссылался на то, что до истечения срока действия договора о совместной деятельности ответчик заключил договор с третьим лицом на продажу причитающейся ему части здания, строительство которого не завершено. На момент заключения договора о совместной деятельности ответчик не намеревался продавать причитающуюся ему часть здания. Названный договор с третьим лицом заключен ответчиком через два года после подписания договора о совместной деятельности, который являлся договором о продаже будущего имущества ответчика и был обусловлен сокращением штатной численности и исчерпанием надобности в дополнительных помещениях. Поэтому отсутствуют основания полагать, что оспариваемый договор заключен в целях осуществления предпринимательской деятельности (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве» (п. 3)).

Похожие записи:

Сколько стоит франшиза «к&б» Как создавать общедоступные календари и управлять ими Unsplash Как сдать вещи в секонд-хенд Как обналичить деньги с расчетного счета ип легально в 2021 году Как добавить сторис (историю) в инстаграме: подробная инструкция